Заключение трудового договора с генеральным директором акционерного общества

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Трудовые отношения с генеральным директором». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Содержание

1. Комментарий к ст. 275 ТК РФ

2. Комментарий к Статье 275 ТК РФ

3. Какое место занимает в управлении АО генеральный директор

4. Заключение трудового договора с руководителем организации

5. Материальная ответственность руководителя организации

6. В решении единственного учредителя не указано, с какой даты назначить генерального директора. Правомерно ли заключить трудовой договор с директором через две недели после госрегистрации организации, если деятельность не велась?

7. Ситуация первая: руководитель не является единственным участником общества

8. Кто может подписывать

9. Если учредителей несколько

10. Трудовой договор с наемным директором – устраняем опасности и риски

11. Когда договор оформлять не надо

12. Трудовой договор с генеральным директором — единственным учредителем

13. Трудовой договор с генеральным директором: образец — 2022

14. Требования к генеральному директору

Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.

Комментарий к ст. 275 ТК РФ

1. Комментируемая статья посвящена в первую очередь срокам трудового договора, заключаемого с руководителем организации. При решении вопроса о сроке трудового договора, заключаемого с руководителем организации, следует руководствоваться положениями ч. 2 ст. 59 ТК. В соответствии с ее положениями срочный трудовой договор может быть заключен с руководителем организации по соглашению его сторон без учета характера работы или условий ее выполнения.

Из этого следует, что с руководителем организации может быть заключен трудовой договор как на определенный, так и на неопределенный срок без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения. При этом условие о срочном характере трудового договора должно приниматься только по согласованию обеих сторон.

Таким образом, заключение срочного трудового договора с руководителем организации является правом, а не обязанностью работодателя, т.е. на практике руководители могут работать как по срочным трудовым договорам, так и по договорам, заключенным на неопределенный срок.

Срок, на который заключается трудовой договор с руководителем, может быть установлен и учредительными документами организации, и непосредственно трудовым договором. При этом на практике нередко возникает вопрос, возможно ли при заключении срочного трудового договора с руководителем организации увеличить пятилетний срок, установленный п. 2 ч. 1 ст. 58 ТК.

В соответствии с указанной нормой срочный трудовой договор может быть заключен не более чем на пять лет, если иное не установлено ТК и иными федеральными законами. Иной срок установлен ст. 275 ТК, которая соотносится со ст. 58 ТК, как общая норма с частной.

Статья 275 устанавливает, что срок действия трудового договора, заключаемого с руководителем организации, определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Если в учредительных документах организации предусмотрено, что срок такого договора может превышать пять лет, соответственно, и в трудовом договоре с руководителем может быть установлен срок более длительный, чем пять лет.

2. Органы юридического лица формируются в соответствии с положениями ГК РФ, а также федеральных законов и подзаконных нормативных актов, регламентирующих правовое положение отдельных видов юридических лиц. Большую роль при решении вопроса о формировании исполнительных органов юридического лица играют уставы, положения, учредительные договоры, т.е. локальные нормативные акты.

Они, например, могут устанавливать специальные процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание на должность и т.д.).

Иногда процедура, предшествующая заключению трудового договора с руководителем, регламентируется специальным нормативным актом. Так, в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 16.03.2000 N 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий» приему на работу руководителя государственного унитарного предприятия может предшествовать прохождение конкурса.

Устав корпоративной организации может предусматривать избрание руководителя по конкурсу.

Перечень процедур, предшествующих заключению трудового договора с руководителем организации, может включать в себя и порядок предоставления и проверки информации о кандидате на данную должность. Так, Кодекс корпоративного поведения рекомендует, чтобы генеральный директор избирался в соответствии с прозрачной процедурой, предусматривающей предоставление акционерам полной информации о кандидатах. Это могут быть сведения о возрасте и об образовании кандидата, должностях, которые он занимал в течение последних пяти лет, характере его взаимоотношений с обществом, членстве в советах директоров и иных должностях в других организациях, а также информация о выдвижении на должность генерального директора, на другие должности в иных организациях, характере взаимоотношений с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества. Кроме того, могут быть предоставлены сведения о финансовом положении кандидата или об обстоятельствах, которые могут влиять на выполнение кандидатом его обязанностей.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует также сообщать акционерам об отказе кандидата раскрыть требуемые сведения.

3. Прежде чем заключить с руководителем организации трудовой договор, необходимо убедиться, что он в силу закона не лишен права занимать руководящую должность.

Так, ст. 32.11 КоАП РФ предусматривает, что при заключении договора (контракта) на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом уполномоченное заключить договор (контракт) лицо обязано запросить информацию о наличии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 11.11.2002 N 805 «О формировании и ведении реестра дисквалифицированных лиц» установлено, что федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим формирование и ведение реестра дисквалифицированных лиц, является ФНС России.

Этим Постановлением утверждено Положение, которое определяет порядок формирования и ведения реестра лиц, подвергнутых дисквалификации в соответствии с КоАП РФ.

Реестр формируется и ведется в целях обеспечения учета лиц, дисквалифицированных на основании вступивших в силу постановлений судов о дисквалификации, а также для обеспечения заинтересованных лиц информацией о дисквалифицированных лицах.

Копии указанных Постановлений направляются вынесшими их судами в уполномоченный федеральный орган либо его территориальный орган.

с генеральным директором (без подробного описания должностных обязанностей)г. «» 2022 г. в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Организатор», с одной стороны, и гр. , паспорт: серия , № , выданный , проживающий по адресу: , именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящий договор, в дальнейшем «Договор», о нижеследующем:

Комментарий к Статье 275 ТК РФ

Статья 275 ТК определяет срочность трудового договора с руководителем организации, как возможное, но необязательное условие.

На основании статьи 59 ТК, положений иных законов может быть установлено правило о заключении с руководителем только срочного трудового договора. В отдельных случаях обязательность заключения срочного трудового договора с руководителем организации устанавливается не только уставом организации или соглашением сторон, но и законом и иными нормативными правовыми актами. Например, ректор высшего учебного заведения может быть избран на должность на срок до пяти лет. Также в отдельных случаях может устанавливаться минимальный срок трудового договора. Так, в соответствии с положениями п. 2 Указа Президента РФ от 10 июня 1994 г. N 1200 продолжительность трудового договора с руководителями федеральных государственных предприятий не может быть менее трех лет.

В соответствии с положениями ТК, трудовой договор может быть результатом избрания на должность; избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности; назначения на должность или утверждения в должности; направления на работу уполномоченными законом органами в счет установленной квоты; судебного решения о заключении трудового договора; фактического допущения к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя независимо от того, был ли трудовой договор надлежащим образом оформлен (ст. 16 ТК).

В ряде случаев могут быть установлены специальные, предваряющие заключение трудового договора процедуры. Федеральным законом от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ «О производственных кооперативах» предусматривается избрание председателя кооператива общим собранием из числа членов кооператива. В случаях если в кооперативе создан наблюдательный совет, то председатель кооператива утверждается общим собранием членов кооператива по представлению наблюдательного совета.

Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» в пункте 8 статьи 48 определяет, что образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий составляет компетенцию общего собрания, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Если уставом общества это отнесено к компетенции совета директоров, то он образует исполнительный орган общества и досрочно прекращает его полномочия. Трудовой договор от имени общества подписывают председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) общества (п. 3 ст. 69). Трудовой договор с директором (генеральным директором) подписывает председательствующий на общем собрании акционеров или лицо, уполномоченное общим собранием, если в акционерном обществе совет директоров не создается.

В обществах с ограниченной ответственностью избрание на должность единоличного исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания участников (п. 4 ч. 2 ст. 33 и п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). От имени общества трудовой договор с работником, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается лицом, председательствовавшим на общем собрании его участников, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Руководитель государственного или муниципального образовательного учреждения, на основании положений п. 4 ст. 35 Федерального закона от 10 июля 1992 г. N 3266-1 «Об образовании» и в соответствии с уставом образовательного учреждения, может быть избран коллективом образовательного учреждения либо избран коллективом образовательного учреждения при предварительном согласовании кандидатуры (кандидатур) с учредителем, избран коллективом образовательного учреждения с последующим утверждением учредителем, назначен учредителем с предоставлением совету образовательного учреждения права вето, назначен учредителем, нанят учредителем.

Исключением является то, что в гражданских образовательных учреждениях высшего профессионального образования назначение ректоров не допускается. На основании Федерального закона от 22 августа 1996 г. N 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» (п. 3 ст. 12) и Федерального закона «Об образовании», ректор федерального высшего учебного заведения избирается путем тайного голосования на общем собрании (конференции) работников на срок до 5 лет по результатам обсуждения программ претендентов (претендента) на должность ректора или отчета действующего ректора. Порядок выборов конкретизируется уставом учебного заведения, с учетом организационной структуры образовательного учреждения и структуры органов управления, после чего избранная кандидатура утверждается органом исполнительной власти, в ведении которого находится высшее учебное заведение, в соответствии с законодательством РФ. Утверждение в должности ректора частного вуза осуществляется в соответствии с его уставом.

В соответствии с Положением о проведении конкурса, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234, руководители федеральных государственных унитарных предприятий назначаются на должность в результате конкурса, открытого по составу участников.

Процедура подготовки конкурса федеральным органом исполнительной власти, ответственным за координацию и регулирование деятельности в соответствующей отрасли или сфере у��равления, выглядит следующим образом:

1. Образуется комиссия по проведению конкурса и утверждается ее состав.

2. Производится публикация информационного сообщения о проведении конкурса.

3. Принимаются заявки от претендентов и ведется их учет.

4. Осуществляется проверка правильности оформления заявок и верности прилагаемых к заявкам документов.

5. По окончании срока приема поступившие заявки с прилагаемыми к ним документами передаются в комиссию.

6. Утверждается перечень вопросов для тестовых испытаний претендентов.

Комиссия, состоящая из председателя, заместителя председателя, секретаря и членов комиссии, может привлекать к работе экспертов с правом совещательного голоса.

Состав комиссии, сроки и порядок ее работы утверждаются руководителем федерального органа исполнительной власти.

Решения комиссии принимаются большинством голосов присутствующих на заседании членов комиссии с правом решающего голоса. Комиссия правомочна решать вопросы, отнесенные к ее компетенции, если на заседании присутствуют не менее половины ее членов с правом решающего голоса. При равенстве голосов принимается решение, за которое голосовал председательствующий на заседании.

В случае, когда присутствие члена комиссии на заседании невозможно по уважительным причинам (болезнь, командировка и т.п.), должна производиться его замена с внесением соответствующего изменения в состав комиссии.

Решения комиссии оформляются протоколами, которые подписываются присутствующими на заседании членами комиссии, имеющими право решающего голоса. При подписании протоколов мнение членов комиссии выражается словами «за» или «против».

Не позднее чем за 30 дней до объявленной даты проведения конкурса должно быть опубликовано информационное сообщение о проведении конкурса, где указываются:

а) наименование, основные характеристики и сведения о местонахождении предприятия;

б) требования, предъявляемые к претенденту на замещение должности руководителя предприятия;

в) дата и время начала и окончания приема заявок с прилагаемыми к ним документами;

г) адрес места приема заявок и документов;

д) перечень документов, подаваемых претендентами для участия в конкурсе, и требования к их оформлению;

е) дата, время и место проведения конкурса с указанием времени начала работы конкурсной комиссии и подведения итогов конкурса;

ж) номера телефонов и местонахождение комиссии;

з) адрес, по которому претенденты могут ознакомиться с иными сведениями, и порядок ознакомления с этими сведениями;

и) порядок определения победителя;

к) способ уведомления участников конкурса и его победителя об итогах конкурса;

л) иные положения, содержащие требования к претендентам, предусмотренные законодательством РФ;

м) основные условия трудового договора.

Какое место занимает в управлении АО генеральный директор

Генеральный директор (директор) — единоличный исполнительный орган акционерного общества

Он может работать самостоятельно либо (если это предусмотрено уставом) подчиняться правлению или дирекции (так называется коллегиальный исполнительный орган АО), согласно п. 1 ст. 69 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее — закон № 208).

Суть полномочий исполнительного органа в том, что он претворяет в жизнь решения общего собрания акционеров и совета директоров, решает ежедневные насущные вопросы, а также представляет общество во внешних отношениях. Для представления интересов общества директору не нужна доверенность.

Заключение трудового договора с руководителем организации

Для начала отметим, что трудовой договор с руководителем организации может быть заключен как на неопределенный, так и на определенный срок (срочный трудовой договор). Если с руководителем заключается срочный трудовой договор, то срок его действия на основании ст. 275 ТК РФ определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Заметим, что срок действия, а также обстоятельства (причины), являющиеся основанием для заключения договора на определенный период, согласно ч. 2 ст. 57 ТК РФ должны быть указаны в трудовом договоре.

Трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами организации могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и другое). Об этом сказано в ст. 275 ТК РФ.

Так, в отношении руководителя унитарного предприятия установлено, что он назначается собственником имущества данного предприятия на конкурсной основе (ст. 21 Закона N 161-ФЗ). Порядок проведения конкурса определен Положением о проведении конкурса на замещение должности руководителя федерального государственного унитарного предприятия, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 марта 2000 г. N 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий».

Материальная ответственность руководителя организации

Руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации, что следует из ст. 277 ТК РФ.

Напомним, что прямой действительный ущерб — это реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества, а также необходимость для работодателя произвести излишние выплаты на приобретение или восстановление имущества (ст. 238 ТК РФ).

Постановлением Минтруда России от 31 декабря 2002 г. N 85 утвержден Перечень должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности.

Согласно указанному Перечню руководители некоторых организаций отнесены к работникам, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной материальной ответственности, например руководители организаций торговли, общественного питания, бытового обслуживания, гостиниц, ломбардов, камер хранения, руководители аптечных и фармацевтических организаций и так далее.

В решении единственного учредителя не указано, с какой даты назначить генерального директора. Правомерно ли заключить трудовой договор с директором через две недели после госрегистрации организации, если деятельность не велась?

Вопрос: В решении единственного учредителя не указано, с какой даты назначить генерального директора. Правомерно ли заключить трудовой договор с директором через две недели после госрегистрации организации, если деятельность не велась?

Ответ: Учитывая то, что деятельность после государственной регистрации организации не велась, и то, что в действующем законодательстве не предусмотрено, что полномочия генерального директора вступают в силу с момента госрегистрации организации, оформление трудового договора через две недели после госрегистрации организации правомерно.

Обоснование: Особенности регулирования труда руководителя организации установлены гл. 43 Трудового кодекса РФ. Правовой статус руководителя организации отличается от статуса иных работников, поскольку обусловлен спецификой его трудовой деятельности.

Руководитель предприятия является одновременно и работником, состоящим с организацией в трудовых отношениях, и единоличным исполнительным органом организации ( ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).

Сведения о генеральном директоре отражаются в листе «Е» заявления о регистрации организации (форма N Р11001, утвержденная Приказом ФНС России от 25.01.2012 N ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств»). При регистрации вновь созданной организации инспекция вносит соответствующие данные в ЕГРЮЛ на основании данных, указанных в заявлении.

Таким образом, генерального директора необходимо выбрать до государственной регистрации организации на этапе ее учреждения. Процедура принятия решения об избрании генерального директора должна быть проведена с соблюдением всех требований законодательства и отражена в решении об учреждении общества ( п. 2 ст. 11 Федерального закона N 14-ФЗ, п. 2 ст. 9 Федерального закона N 208-ФЗ).

После избрания лица в качестве генерального директора с ним должен быть заключен трудовой договор, на основании которого он будет осуществлять свои трудовые обязанности. Однако действующее трудовое законодательство не устанавливает срок, в течение которого с лицом, избранным на должность генерального директора, должен быть заключен трудовой договор.

Отметим, что правоспособность юридического лица, согласно ст. 49 Гражданского кодекса РФ, возникает в момент его создания. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. В соответствии со ст. 51 ГК РФ, ст. 11 Федерального закона N 129-ФЗ моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Следовательно, именно с этого момента юридическое лицо может заключать какие-либо сделки, в том числе и оформлять трудовые отношения.

Однако в законодательстве РФ не предусмотрено, что полномочия генерального директора вступают в силу с момента государственной регистрации организации. В соответствии со ст. 61 ТК РФ трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем, если иное не установлено федеральными законами, иными нормативными правовыми актами РФ или трудовым договором, либо со дня фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя.

Тем не менее неоформленный вовремя трудовой договор с генеральным директором может привести к определенным трудностям в деятельности организации, поскольку без подписи генерального директора как единоличного исполнительного органа нельзя оформить соответствующие документы, к примеру, нулевую налоговую отчетность, которую необходимо сдавать даже в том случае, если организация не ведет деятельности.

Таким образом, трудовой договор с руководителем организации заключается не ранее даты государственной регистрации юридического лица. Основанием для оформления трудового договора с генеральным директором является решение учредителя, при этом, если в данном решении не указана дата назначения генерального директора, началом трудовых отношений будет считаться дата фактического осуществления возложенных на него трудовых обязанностей. Учитывая то, что деятельность после государственной регистрации организации не велась, и то, что в действующем законодательстве не предусмотрено, что полномочия генерального директора вступают в силу с момента госрегистрации организации, оформление трудового договора через две недели после госрегистрации организации правомерно.

Ситуация первая: руководитель не является единственным участником общества

По постановлению Правительства №590 от 26.04.2020 года работодатель представляет форму СЗВ-ТД в случае приема и увольнения гражданина не позднее рабочего дня, следующего за днем издания соответствующего приказа (распоряжения), а также иных решений или документов, подтверждающих оформление трудовых отношений.

У каждого ООО есть единоличный исполнительный орган, осуществляющий текущую деятельность. В нашем случае это руководитель. Как только «появляется» ООО, то сразу руководитель и начинает действовать. Никаких отсрочек и пробелов нет, ведь организация действует непрерывно. Дата внесения в ЕГРЮЛ – это фактическая дата начала трудовых отношений. Значит, не позднее рабочего дня, следующего за днем регистрации ООО, нужно сдать форму СЗВ-ТД на руководителя.

В этот момент скорее всего еще не успеем подключить электронный документооборот, так что почта или «ноги» – вот доступные способы сдачи СЗВ-ТД. Кроме того, если уставом предусмотрена печать, то нужно успеть метнуться и сделать этот «кружочек».

На мой взгляд, если говорить о правильности, то это самый безопасный вариант.

Есть и другое мнение, когда со ссылкой на ч. 2 ст. 68 ТК РФ считают, что срок издания приказа составляет три дня с момента, когда работник фактически приступил к работе. Если следовать такой логике, то у нас должно быть в запасе три дня, чтобы отчитаться по СЗВ-ТД. Но в этой норме ТК РФ говорится не о сроке издания приказа, а о сроке ознакомления с ним работника. И это вовсе не значит, что приказ можно издавать «задним числом», позднее фактического начала трудовых отношений.

Кто может подписывать

Главная особенность состоит в том, кто может выступать второй стороной этой сделки.

В общих случаях ею является работодатель в лице руководителя предприятия – именно он подписывает договора с сотрудниками и принимает их на работу.

В данном же случае руководитель – это принимаемый сотрудник, поэтому второй стороной в отношениях с ним будет выступать другой субъект.

Таким субъектом является юридическое лицо – предприятие, на котором будет работать гендиректор. В зависимости от типа организации и количества ее собственников подписывать соглашение может:

собственник компании (если один);
председатель совета директоров;
лицо, выполнявшее функции председателя на общем собрании участников, по решению которого был утвержден директор;
специально уполномоченное лицо, на которого советом директоров была возложена соответствующая обязанность.

То есть когда собственник один, решение о назначении руководителя своей компании принимает единолично. Поэтому и подписанием договора также занимается сам.

В ситуации с несколькими владельцами все решения принимаются коллегиально и путем общего голосования – и назначение директора, и выбор лица для подписания с ним договора.

Если учредителей несколько

В данном случае алгоритм действий такой же, как и в случае с единственным учредителем, с той лишь разницей, что назначаемый не сам себе подписывает протокол решения собрания учредителей общества и приказ о назначении себя на должность.

Решение № 1

собрания учредителей

общества с ограниченной ответственностью «Вектор»

Москва «02» мая 2020 г.

Мы, учредители ООО «Вектор» (ИНН 1236547801, КПП 111111111, ОГРН 2222222222222, юридический адрес: Москва, ул. Широкая 15-1):

Иванов Иван Иванович, паспорт гражданина РФ 45 07 125356, выдан 18.03.2007 паспортно-визовой службой МВД города Москвы, код подразделения 550-031, зарегистрирован по адресу: Москва, Котельническая набережная, 15-2;
Петров Петр Петрович, паспорт гражданина РФ 42 05 236767, выдан 15.11.2005 паспортно-визовой службой МВД города Москвы, код подразделения 550-031, зарегистрирован по адресу: Москва, Котельническая набережная, 15-3,

владеющие равными долями (по 50%) уставного капитала, номинальной стоимостью 10 000 (десять тысяч) рублей,

РЕШИЛИ:

назначить на должность Генерального директора общества Иванова Ивана Ивановича, паспорт гражданина РФ 45 07 125356, выдан 18.03.2007 паспортно-визовой службой МВД города Москвы, код подразделения 550-031, зарегистрирован по адресу: Москва, Котельническая набережная, 15-2, с 02.05.2020.

Учредители ООО «Вектор»

Петров /Петров П. П./

Иванов /Иванов И. И./

Трудовой договор с наемным директором – устраняем опасности и риски

Это условия, которые касаются фирмы или производства, куда берут генерального директора. К ним относятся положение о конфиденциальности и положение о служебном произведении:

положение о конфиденциальности или коммерческая тайна. Директор подписывает положение и соглашается не разглашать коммерческую тайну. Обязательно указывают, что именно входит в коммерческую тайну;
положение о служебном произведении. Его подписывают, если у директора есть доступ к произведениям литературы, науки, искусства, или он сам их создает и публикует. Положение определяет кому принадлежат права на эти произведения: автору-физлицу или компании. Если физлицу, тогда директор после увольнения может использовать свои произведения. Если фирме, тогда принадлежат ей, а работнику выплачивают компенсацию, каждый месяц или раз в год, как пропишут в договоре. Но работник не сможет пользоваться произведением в коммерческих целях.

Писать или не писать какие-то пункты решают учредители. Если какие-то условия не включили в договор, он всё равно будет действительным. Внести изменения в договор можно, если есть необходимость.

Вопрос о том, требуется ли заключение с директором трудового договора или нет, не имеет однозначного ответа среди специалистов. По данному поводу было разъяснение Роструда. В письме от 28.12.2006 № 2262-6-1 говорится: особенности регулирования труда руководителя организации предусмотрены гл. 43 ТК РФ. Согласно ст. 273 ТК РФ положения указанной главы не распространяются на руководителя организации в случае, если он является единственным участником (учредителем) организации.

Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В этой ситуации по отношению к генеральному директору отсутствует его работодатель.

Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Таким образом, в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.

Минздравсоцразвития России в письме от 18.08.2009 № 22-2-3199 придерживается такой же позиции: из нормы статьи 273 Трудового кодекса следует, что подписание трудового договора и от имени организации, и от себя лично, невозможно, так как не может быть одной и той же подписи с обеих сторон, а другого собственника у организации нет.

Но также имеются и судебные решения. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 19.05.2004 № А13-7545/03-20 сказано, что в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) решение об учреждении общества может быть принято одним лицом. Согласно п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников. Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества. Таким образом, возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит ни правовым нормам, ни положениям устава общества.

Итак, если организация заключает трудовой договор, то следует помнить следующее.

Совет директоров решает вопрос об избрании генерального директора. Трудовой договор с генеральным директором подписывает единственный участник от имени общества, так как других участников нет. В данном случае работодателем будет Общество с ограниченной ответственностью.
Прием на работу генерального директора общества оформляется в обычном порядке, согласно ст. 68 ТК РФ. На основании решения единственного участника ООО о назначении генерального директора издается приказ о приеме на работу, который будет подписан генеральным директором.

В случае если руководитель является единственным участником, при отсутствии письменного трудового договора, размер его заработной платы можно предусмотреть в штатном расписании.

Если имеется трудовой договор, то согласно ст. 57 ТК РФ, условие об оплате труда работника обязательно должно быть включено в трудовой договор. Согласно ст.133 ТК РФ, месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда (МРОТ).

Кроме того, директор, являющийся единственным учредителем, может получать дивиденды и не получать зарплату. Но при их выплате необходимо соблюдать следующие правила:

выплачивать дивиденды не чаще одного раза в квартал;
выплачивать за счет чистой прибыли организации, оставшейся после уплаты всех налогов;
на основании решения собственника.

Самая распространенная ошибка при выплате дивидендов — это их выплата ежемесячно. Любая проверка переквалифицирует такую выплату дивидендов в зарплату со всеми вытекающими налоговыми последствиями.

Можно ли зарплату директора-учредителя учесть в составе расходов по оплате труда, ведь, что касается общих случаев, то начисленная зарплата учитывается в составе расходов (п.1 ст. 255 НК РФ)?

Дело в том, что трудовые отношения имеют место, так как работник фактически допущен к работе, независимо от того заключен договор «на бумаге» или нет (ч.2 ст. 16, ст. 19, ч.2 ст.67 ТК РФ). Поэтому, можно предположить, что этот пункт Налогового кодекса применим и в этом случае, даже если письменный договор с генеральным директором — единственным учредителем не заключался.

Напомним, что руководитель наделен правом действовать от имени предприятия без доверенности. Сведения о нем отражены в ЕГРЮЛ. При приеме нового кандидата необходимо внести изменения в этот госреестр. Поэтому, когда выполнены все формальности и составлен по образцу трудовой договор с генеральным директором ООО (ПАО, ЗАО), уполномоченные лица обязаны сообщить о произошедшем событии в налоговую службу.

Нужно составить заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное новым руководителем организации. Потребуется нотариальное заверение (за исключением случая, когда уведомление отправляет в электронном варианте).

Настоятельно рекомендуем прилагать к письменному варианту заявки на изменения в ЕГРЮЛ протокол общего собрания. Тогда будет больше шансов получить положительное решение.

Согласно требованиям Закона о госрегистрации юрлиц и ИП, есть разные варианты подачи уведомления в ИФНС:

Лично заявителем или представителем, имеющим доверенность.
По почте России (необходимо сделать опись вложения и объявить ценность).
Нотариусом, заверившим подпись на заявлении.
По телекоммуникационным сетям (понадобиться войти на сайт ФНС и использовать специальный сервис; документ должен иметь электронную подпись).
Через МФЦ (он же – «Мои документы»).

Порядок оформления документов через нотариуса регламентирует ст. 86.3 Основ законодательства о нотариате, а отправление в электронном варианте – приказ ФНС № ЯК-7-6/489.

После получения уведомления от заявителя инспекторы на протяжении пяти дней вносят соответствующие правки в ЕГРЮЛ. Когда корректировка будет выполнена, заявителю отправят лист, подтверждающий регистрацию.

Когда договор оформлять не надо

Трудовой договор с генеральным директором и единственным учредителем составлять необязательно, ведь он же и будет осуществлять непосредственное руководство компанией и сам устанавливать план развития предприятия. Правило основано на мнении Роструда, ФНС и Минфина, которые говорят, что такой контракт не имеет смысла. С двух сторон подпись ставит одно и то же лицо, и устанавливает права и обязанности единолично.

Но спор по этому вопросу не прекращается по одной причине. Директор выполняет функции работника предприятия, а соответственно, за него должны осуществляться предусмотренные законом обязательные страховые отчисления, а это технически невозможно. Поэтому многим выгоднее не оформлять себя в штат, а иметь с бизнеса дивиденды. При желании получать отпуска и больничные, единственный учредитель может отстоять свое право официального устройства через подписание договора в суде.

Трудовой контракт с генеральным директором практически ничем не отличается от соглашения, которое предлагается подписать другим сотрудникам предприятия. Отличительной его особенностью является круг полномочий, а также круг ответственности за принятые решения.

Трудовой договор с генеральным директором — единственным учредителем

2.1. Общество поручает, а работник принимает на себя руководство текущей деятельностью Общества на период действия настоящего договора.

2.2. Работник самостоятельно решает все вопросы деятельности Общества, отнесенные к его компетенции настоящим договором, Уставом Общества, должностной инструкцией, решениями Общего собрания и Совета директоров, а также действующим законодательством Российской Федерации.

2.3. Работник подотчетен Совету директоров Общества и Общему собранию . В случаях, предусмотренных договором, а также действующим законодательством РФ, Работник может быть освобожден от занимаемой должности решением Общего собрания.

2.4. Работник имеет право:

2.4.1. без доверенности действовать от имени Общества;

2.4.2. представлять интересы Общества во всех российских и иностранных предприятиях, в учреждениях и организациях;

2.4.3. распоряжаться имуществом и средствами Общества в пределах, установленных Уставом Общества и действующим законодательством РФ;

2.4.4. утверждать правила, процедуры и другие внутренние документы Общества, определять организационную структуру Общества, за исключением документов, утверждаемых Общим собранием акционеров;

2.4.5. издавать приказы и давать указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества;

2.4.6. утверждать штатное расписание Общества, филиалов и представительств;

2.4.7. принимать на работу и увольнять с работы сотрудников, в том числе назначать и увольнять своих заместителей, главного бухгалтера, руководителей подразделений, филиалов и представительств;

2.4.8. поощрять работников Общества, а также налагать на них взыскания;

2.4.9. открывать в банках расчетный, валютный и другие счета Общества, заключать договоры и совершать иные сделки;

2.4.10. утверждать договорные цены на продукцию и тарифы на услуги;

2.4.11. организовывать бухгалтерский учет и предоставление отчетности;

2.4.12. представлять на утверждение Общего собрания акционеров годовой отчет и баланс Общества;

2.4.13. организовывать подготовку и проведение Общих собраний ;

2.4.14. председательствовать на заседаниях Правления;

2.4.15. подписывать исходящие, а также платежные документы;

2.4.16. осуществлять иные полномочия, связанные с реализацией его компетенции.

2.5.Работник обязан:

2.5.1. соблюдать условия настоящего договора, положения Устава Общества, а также действующего законодательства РФ;

2.5.2. обеспечивать выполнение показателей хозяйственной деятельности Общества;

2.5.3. осуществлять повседневное руководство деятельностью Общества;

2.5.4. контролировать работу и обеспечивать эффективное взаимодействие отделов и других служб Общества;

2.5.5. производить страхование имущества;

2.5.6. принимать меры к устранению причин и условий, которые могут привести к конфликтной ситуации в коллективе;

2.5.7. организовывать соблюдение дисциплины труда, правил техники безопасности;

2.5.8. правильно организовывать труд работников;

2.5.9. создавать условия для роста производительности труда;

2.5.10. улучшать условия труда и быта работников;

2.5.11. предоставлять отчеты о своей деятельности по требованию Совета директоров, а также предоставлять годовой отчет о своей деятельности на каждом годовом Общем собрании акционеров;

2.5.12. соблюдать коммерческую тайну Общества и принимать меры, обеспечивающие ее охрану в связи, с чем обязан не давать интервью, не проводить встречи и переговоры, касающиеся деятельности Организации, без разрешения его руководства;

2.5.13. своевременно обеспечивать уплату налогов в порядке и размерах, определяемых законодательством;

2.5.14. организовывать ведение протоколов заседаний Правления и беспрепятственный доступ к ним акционеров Общества;

2.5.15. выполнять другие обязанности, связанные с реализацией его компетенции.

2.6. Работник обязан соблюдать установленные в Организации Правила внутреннего трудового распорядка, производственную и финансовую дисциплину, добросовестно относиться к исполнению своих должностных обязанностей.

2.7. Организация обязуется:

2.7.1. Предоставить Работнику работу в соответствии с условиями настоящего трудового договора. Организация вправе требовать от Работника выполнения обязанностей (работ), не обусловленных настоящим трудовым договором, только в случаях, предусмотренных законодательством о труде РФ.

2.7.2. Обеспечить безопасные условия работы в соответствии с требованиями Правил техники безопасности и законодательства о труде РФ.

2.7.3. Выплачивать премии, вознаграждения в порядке и на условиях, установленных в Организации, оказывать материальную помощь с учетом оценки личного трудового участия Работника в работе Организации в порядке, установленном Положением об оплате труда в Организации и иными локальными актами Организации.

2.7.4. Осуществлять социальное страхование работника от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

2.7.5. Оплачивать в случае производственной необходимости в целях повышения квалификации Работника его обучение.

2.7.6. Ознакомить работников с требованиями охраны труда и правилами внутреннего трудового распорядка.

3.1. Работнику устанавливается пятидневная рабочая неделя продолжительностью 40 часов. Выходными днями являются суббота и воскресенье.

3.2. Труд Работника по должности, указанной п.1.1. договора, осуществляется в нормальных условиях.

3.3. Работнику ежегодно предоставляется отпуск продол��ительностью 28 календарных дня. Отпуск за первый год работы предоставляется по истечении шести месяцев непрерывной работы в Организации. В случаях, предусмотренных трудовым законодательством, по просьбе Работника отпуск может быть предоставлен до истечения шести месяцев непрерывной работы в Организации. Отпуск за второй и последующие годы работы может предоставляться в любое время рабочего года в соответствии с очередностью предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков, установленной в данной организации.

3.4. По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам Работнику по его заявлению может быть предоставлен кратковременный отпуск без сохранения заработной платы.

3.5. При выполнении работ различной квалификации, совмещении профессий, работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни и др., работнику производятся соответствующие доплаты:

3.5.1. Работа в выходной и нерабочий праздничный день оплачивается в двойном размере.

3.5.2. Работнику, выполняющему у одного и того же работодателя наряду со своей основной работой, обусловленной трудовым договором, дополнительную работу по другой профессии (должности) или исполняющему обязанности временно отсутствующего работника без освобождения от своей основной работы, производится доплата за совмещение профессий (должностей) или исполнение обязанностей временно отсутствующего работника в размере рублей.

3.5.3. Сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы – не менее чем в двойном размере. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.

3.6. Время простоя по вине работодателя, если работник в письменной форме предупредил работодателя о начале простоя, оплачивается в размере не менее двух третей средней заработной платы работника. Время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника, если работник в письменной форме предупредил работодателя о начале простоя, оплачивается в размере не менее двух третей тарифной ставки (оклада). Время простоя по вине работника не оплачивается.

3.7. Условия и размеры выплаты Организацией работнику поощрений устанавливаются в коллективном трудовом договоре.

4.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Работником своих обязанностей, указанных в настоящем договоре, нарушения трудового законодательства, Правил внутреннего трудового распорядка Организации, а также причинения Организации материального ущерба, он несет дисциплинарную, материальную и иную ответственность согласно действующему законодательству РФ.

4.2. Организация несет материальную и иную ответственность согласно действующему законодательству в случаях:

в результате незаконного лишения работника возможности трудится;
причинения Работнику ущерба в результате увечья или иного повреждения здоровья, связанного с исполнением им своих трудовых обязанностей;
в результате причинения имуществу работника ущерба;
за задержку заработной платы;
в других случаях, предусмотренных законодательством РФ.

В случаях, предусмотренных в законе, Организация обязано компенсировать Работнику моральный вред, причиненный неправомерными действиями Организации.

4.3 Работник несет полную материальную ответственность как за прямой действительный ущерб, непосредственно причиненный им Организации, так и за ущерб, возникший у работодателя в результате возмещения им ущерба иным лицам. В случаях, предусмотренных федеральным законом, Работник возмещает Организации убытки, причиненные его виновными действиями (бездействиями). При этом расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством.

5.1.Основанием для прекращения настоящего трудового договора являются:

соглашение сторон (статья 78 ТК РФ);
истечение срока трудового договора (пункт 2 статьи 58 ТК РФ), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;
расторжение трудового договора по инициативе работника, при этом Работник обязан предупредить Организацию не позднее, чем за 1 месяц (статья 80, 280 ТК РФ);
расторжение трудового договора по инициативе работодателя (статья 81 ТК РФ);
расторжение трудового договора на основе дополнительных оснований (ст. 278 ТК РФ):
перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность);
отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (статья 75 ТК РФ);
отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора (статья 73 ТК РФ);
отказ работника от перевода на другую работу вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (часть вторая статьи 72 ТК РФ);
отказ работника от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность (часть первая статьи 72 ТК РФ);
обстоятельства, не зависящие от воли сторон (статья 83 ТК РФ );
нарушение установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (статья 84 ТК РФ). Во всех случаях днем увольнения работника является последний день его работы.

5.2. Иные основания, предусмотренные законодательством РФ.

Трудовой договор с генеральным директором: образец — 2022

Указ Президента РФ от 01.07.2010 N 821 (ред. от 25.04.2022)

«О комиссиях по соблюдению требований к служебному поведению федеральных государственных служащих и урегулированию конфликта интересов» (вместе с «Положением о комиссиях по соблюдению требований к служебному поведению федеральных государственных служащих и урегулированию конфликта интересов»)
Указ Президента РФ от 25.02.2011 N 233 (ред. от 25.04.2022)

«О некоторых вопросах организации деятельности президиума Совета при Президенте Российской Федерации по противодействию коррупции» (вместе с «Положением о порядке рассмотрения президиумом Совета при Президенте Российской Федерации по противодействию коррупции вопросов, касающихся соблюдения требований к служебному (должностному) поведению лиц, замещающих государственные должности Российской Федерации и отдельные должности федеральной государственной службы, и урегулирования конфликта интересов
Указ Президента РФ от 20.10.2021 N 595

«Об установлении на территории Российской Федерации нерабочих дней в октябре — ноябре 2021 г.»

Все документы >>>

Постановление Правительства РФ от 12.04.2013 N 329 (ред. от 09.11.2018)

«О типовой форме трудового договора с руководителем государственного (муниципального) учреждения»
Постановление Правительства РФ от 06.12.2014 N 1331 (ред. от 22.12.2016)

«Об утверждении Правил использования в 2015 — 2017 годах бюджетных ассигнований, предусмотренных Министерству здравоохранения Российской Федерации, Министерству труда и социальной защиты Российской Федерации, Министерству образования и науки Российской Федерации и Министерству культуры Российской Федерации в целях реализации указов Президента Российской Федерации от 7 мая 2012 г. N 597 «О мероприятиях по реализации государственной социальной политики», от 1 июня 2012 г. N 761 «О Национальной
Постановление Правительства РФ от 13.03.2013 N 208 (ред. от 06.11.2014)

«Об утверждении Правил представления лицом, поступающим на работу на должность руководителя федерального государственного учреждения, а также руководителем федерального государственного учреждения сведений о своих доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера и о доходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера своих супруга (супруги) и несовершеннолетних детей» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2015)